有關(guān)司法評估鑒定的探討
文章來源:《河南注冊會計師》
司法評估鑒定是鑒定人依法接受委托,運(yùn)用評估學(xué)等專門知識和方法,依照法定程序,對與司法案件有關(guān)的涉訟資產(chǎn)進(jìn)行估算、評定等;并對照法律法規(guī)的一定標(biāo)準(zhǔn),作出專業(yè)判斷的一種活動。 法律訴訟涉及資產(chǎn)價值不是近兩年才出現(xiàn),而是早就具有,因司法會計受技術(shù)限制無法做到涉訟資產(chǎn)的鑒定,故新興了司法鑒定評估,因此司法鑒定評估作為一種新興業(yè)務(wù),有許多問題需要探討: 司法鑒定評估與正常的評估的性質(zhì)、內(nèi)容、方法、格式、要求應(yīng)該是一樣的,但其具有自身特點: 1、風(fēng)險大。同正常資產(chǎn)評估相比,司法鑒定評估首先是風(fēng)險大,正常資產(chǎn)評估的評估值只是咨詢價,不是最終交易價,最終交易價是產(chǎn)權(quán)所有者定的,評估值允許在正常值10%上下浮動(國外允許20%浮動),因此,在評估時只要不要太出格,堅持獨立評估,不受外界干擾,就不會出問題。而司法鑒定評估相比風(fēng)險就大,因其直接面對當(dāng)事人,如果評估取證不準(zhǔn)、取證有誤,直接損害當(dāng)事人利益,客氣的告上法庭,不客氣的遭到非法報復(fù)!逗幽鲜∷痉ㄨb定管理條例》第五條“司法鑒定實行回避制度“第三十九條規(guī)定”司法鑒定人有下列行為之一的,有省司法行政部門吊銷司法鑒定人執(zhí)業(yè)證書;有違法所得的,沒收違法所得,并處違法所得一至三倍的罰款;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任:(一)泄露國家秘密的;(二)因過失導(dǎo)致鑒定錯誤,造成嚴(yán)重后果;(三)故意出具虛假鑒定結(jié)論的!本w現(xiàn)了司法鑒定評估風(fēng)險大。 2、時限短。正常資產(chǎn)評估有充裕的時間調(diào)查取證,而司法鑒定評估在時間上受限制,這就為評估造成不便!逗幽鲜∷痉ㄨb定管理條例》第三十二條規(guī)定規(guī)定“對司法鑒定中所涉及的各類鑒定資料、鑒定記錄及鑒定文書,司法鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定,建立相關(guān)的鑒定檔案”,這就要求鑒定機(jī)構(gòu)及鑒定人應(yīng)以執(zhí)業(yè)質(zhì)量為主,不以時間為主。如在時間上與委托方有異議的,對弄不清的問題應(yīng)不涉及,合同簽定時在時間上留有余地。 3、取證難度大。正常資產(chǎn)評估由企業(yè)配合收集資料,有的企業(yè)甚至成立專門的配合評估班子,這就大大的減少了取證難度。而司法鑒定評估就不一樣了,被告方不配合,甚至銷毀資料;司法評估是追溯性評估,現(xiàn)在評估前兩年的資產(chǎn),這就需要花費大量的時間調(diào)查當(dāng)時的物價,當(dāng)時的資產(chǎn)狀況,因此更需慎重的取證。 根據(jù)以上幾點,需要討論以下幾點:
一、司法鑒定評估與正常資產(chǎn)評估書的格式問題有何不同?
目前尚無規(guī)定的司法鑒定評估報告書的格式,《河南省司法鑒定管理條例》第十七條規(guī)定“司法鑒定機(jī)構(gòu)從事司法鑒定活動必須遵守法律、法規(guī)以及部門規(guī)章、行業(yè)規(guī)范。司法鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在核定的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)開展司法鑒定業(yè)務(wù)”,這就要求司法鑒定評估報告書的格式應(yīng)參照資產(chǎn)評估報告格式,因無文件規(guī)定,故不要出現(xiàn)自創(chuàng)格式,因為拿到法庭上;可能會造成懂行的人說違規(guī),導(dǎo)致不能舉證,如果按《操作規(guī)范意見》執(zhí)行就有理可尋;《河南省司法鑒定管理條例》第三十一條規(guī)定“司法鑒定機(jī)構(gòu)和司法鑒定人完成鑒定后,應(yīng)當(dāng)出具鑒定結(jié)論或鑒定意見,制作鑒定書。鑒定書應(yīng)當(dāng)寫明緒言、鑒定要求、檢驗情況、鑒定的綜合評析、鑒定結(jié)論或鑒定意見。司法鑒定機(jī)構(gòu)和司法鑒定人應(yīng)當(dāng)在鑒定書上加蓋公章和簽名”,根據(jù)此規(guī)定可把內(nèi)容摘要做適當(dāng)修改,并把結(jié)論補(bǔ)上,但資產(chǎn)評估報告完整性不能破壞,不能自創(chuàng),亦可把鑒定結(jié)論及資產(chǎn)評估報告一同上報。
二、鑒定業(yè)務(wù)委托的市場調(diào)查問題
首先注重風(fēng)險防范,進(jìn)行市場調(diào)查應(yīng)是鑒定機(jī)構(gòu)養(yǎng)成的習(xí)慣,知己知彼,百戰(zhàn)不殆,不調(diào)查清楚的不要隨便承接業(yè)務(wù),防止短期行為。做市場調(diào)查應(yīng)考慮以下幾點: 1、自己有無能力承接業(yè)務(wù),鑒定機(jī)構(gòu)的規(guī)模與委托鑒定的標(biāo)的物是否協(xié)調(diào)。 2、鑒定機(jī)構(gòu)有無該方面的資格,否則將會面臨反被告。 3、鑒定人有無該方面的專長,這就要求或放棄業(yè)務(wù);或組成專家組進(jìn)行鑒定。 4、有無最基本的資料來源,在鑒定業(yè)務(wù)中,資料來源是成功鑒定的前提,也是鑒定自我保護(hù)的重要依據(jù),對于如無特別關(guān)鍵的資料,應(yīng)主動放棄,無義務(wù)編造,由法院來解決。 5、有無影響自己執(zhí)業(yè)的強(qiáng)大的外界干預(yù),因外界于預(yù)是不可避免的,執(zhí)業(yè)中會遇到來自各方面的壓力,有些壓力是不好克服的。再鑒定中,有的委托人先定價,或不讓看標(biāo)的物,這就要引起高度重視,應(yīng)做到心中有數(shù),基本資料能否收集到,如出入大;最好不要接受。屬暗箱操作的,決不能接受?傊瑧(yīng)按有關(guān)規(guī)定堅持原則,保護(hù)各方利益;維護(hù)社會安定。 6、接受委托應(yīng)了解產(chǎn)權(quán)是否清晰,產(chǎn)權(quán)不清晰的,應(yīng)由政府有關(guān)部門作出決定,千萬不要做產(chǎn)權(quán)界定,因其應(yīng)為政府有關(guān)部門做的,如無產(chǎn)權(quán)證明,最好不要出鑒定報告。放棄產(chǎn)權(quán)界定的風(fēng)險有三種方法: 索要有關(guān)權(quán)威部門證明文件、證書,或臨時性文件。 第一 不管產(chǎn)權(quán)定性,在評估報告中明確揭示,提請報告使用人或有關(guān)部門注意。 第二 取得法院、原告、被告三方的認(rèn)可,由法院牽頭并簽字、蓋章。
三、關(guān)于鑒定目的和鑒定范圍的確定:
在做鑒定報告時,應(yīng)要求委托方說清鑒定目的(且只能有一個),并說清鑒定范圍,提醒委托方簽定范圍要合情、合理、合法,明確委托方要求鑒定的是標(biāo)的物的直接損失、間接損失或兩者兼有,在此有三點應(yīng)注意: 1、要注意直接損失、間接損失范圍的確定,一定要由委托方確定,中介機(jī)構(gòu)無建議權(quán)。 2、如果委托方提出一些不合理的評估范圍,應(yīng)有權(quán)說明情況,認(rèn)真對待,因為提出不合理的評估范圍有可能把責(zé)任推到鑒定人身上,鑒定人無必要承擔(dān)。 3、一旦確定了鑒定范圍;就要嚴(yán)格把鑒定約定在范圍內(nèi),不可隨意超越。
四、司法鑒定評估方法的選擇:
由于司法鑒定評估風(fēng)險大,司法鑒定評估相對于正常資產(chǎn)評估在選擇評估方法上更應(yīng)慎重。正常資產(chǎn)評估所需要的可能只是一個評估結(jié)果,司法鑒定評估有可能會對被告立案起決定性作用,被告會仔細(xì)研究你的評估鑒定方法及所采用的依據(jù),因此選擇評估方法一定要慎重。司法鑒定評估主要有三種: 1、市場比較法。在三種評估方法的應(yīng)用中,應(yīng)為首選方法(容易被大家接受),其關(guān)鍵在于選擇三個比較案例,三個案例是否選用準(zhǔn)確,是否適用,直接決定評估值的準(zhǔn)確,且注意應(yīng)選取同一時期、同一地域的案例。 2、成本法。是大家最熟悉、應(yīng)用最多的方法。一般用于直接經(jīng)濟(jì)損失鑒定評估。 3、收益法。收益法適用于無形資產(chǎn)的侵權(quán)或要求鑒定評估間接間接經(jīng)濟(jì)損失鑒定評估,一般要組成專家組對有關(guān)技術(shù)提出書面分析意見。主要適用于: 第一 計算被告方的獲利情況,計算時要求資料全面,主要指公安、檢察、工商查封的資料(包括會計資料),否則這方法不好使用。 第二 計算被侵權(quán)方若干年來的收益侵權(quán)和應(yīng)得利潤,計算被侵權(quán)后收益損失額,前提條件是專利等已經(jīng)形成規(guī)模,且已有了一定的市場份額。 第三 如果是在研制的科研項目或已研制成功的科研項目,尚未達(dá)產(chǎn)或已獲得專利未投入使用,運(yùn)用收益法對未來收益進(jìn)行核算,要作大量的市場調(diào)查,要取得各種參數(shù)(這種參數(shù)不僅真實,而且全面),要充分考慮市場風(fēng)險(即風(fēng)險報酬率),風(fēng)險大,更應(yīng)慎重。這種方法更不易被對方接受,目前應(yīng)用不多。
五、司法鑒定評估報告書的特別事項說明是執(zhí)業(yè)評估師自我保護(hù)的重要措施,在做司法鑒定評估應(yīng)充分應(yīng)用。在寫特別事項說明應(yīng)考慮: 1、要說明產(chǎn)權(quán)界定的情況。產(chǎn)權(quán)界定是否證實、證明的來源、委托方是否認(rèn)同、各方是否還有異議,要明確說明是睢、誰做的界定,如無,應(yīng)明確本鑒定機(jī)構(gòu)不承擔(dān)責(zé)任。 2、明確評估報告使用范圍,應(yīng)說明如超越了評估報告的使用范圍,后果應(yīng)由委托方負(fù)責(zé)。寫清該報告僅適用于××案件的索賠。 3、明確報告的使用期限,司法鑒定評估的使用期限應(yīng)與委托方在委托單上協(xié)商確定,一旦商定后,必須在特別事項說明中明確揭示。 4、由于司法鑒定評估的特殊性,應(yīng)明確揭示特殊的評估基準(zhǔn)日是應(yīng)委托方要求確定的。 5、要聲明報告書的附件和工作底稿等證明材料的真實性,由提供方的當(dāng)事人負(fù)責(zé)或委托方負(fù)責(zé)。收集的資料或附件要有當(dāng)事人簽字。
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